李愛君:互金風險事件的法律剖析與規範發展

2016-06-13 14:46:53|來源:金融時報|編輯:許煬

  自2015年以來,泛亞、e租寶、大大集團、中晉資產這些動輒百億級的理財平臺的風險暴露,導致對網際網路金融的風險防範與規範發展成為當前監管部門及其各研究領域關注的重要問題。我國網際網路金融發展過程中存在對已成立法律的漠視,甚至有些非金融機構借助網際網路技術提供金融服務的同時在突破、違反已成立的禁止性法律規定,不但影響了網際網路金融本身的健康持續發展和整個經濟秩序的穩定,同時對投資者的財產構成欺詐性剝奪。

  一、網際網路金融風險事件的法律剖析

  (一)網際網路金融創新突破、違反已成立的禁止性的法律規定。從近期的網際網路金融風險事件分析,無論是泛亞、e租寶、大大集團、中晉資產等都在突破、違反已成立的禁止性的法律規定。如e租寶(金易融(北京)網路科技有限公司)虛構融資租賃項目和設立資金池突破了我國《中華人民共和國商業銀行法》第十一條“設立商業銀行,應當經國務院銀行業監督管理機構審查批准。未經國務院銀行業監督管理機構批准,任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業銀行業務”的規定與《最高人民法院關於審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條“違反國家金融管理法律規定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,同時具備下列四個條件的,除刑法另有規定的以外,應當認定為刑法第一百七十六條規定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’:(一)未經有關部門依法批准或者借用合法經營的形式吸收資金;(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;(三)承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金”的規定。e租寶不是商業銀行,只是一般公司,因此不能向公眾吸收存款。e租寶自我擔保是變相經營貸款業務。根據我國已成立的法律制度規定,能夠經營貸款業務的公司有商業銀行、小額貸款公司、金融消費公司、汽車金融公司、典當,這些機構都應取得相應的資質。但e租寶沒有這些業務資質,只是一般公司企業,違反了我國已成立的法律制度,同時也突破了2015年7月18日人民銀行等部門出臺的《關於促進網際網路金融健康發展的指導意見》的相關要求。

  (二)網際網路金融監管的缺失。縱觀世界金融發展史,每一次重大的金融創新都會帶來巨大風險。網際網路金融是利用網際網路和資訊技術的商業模式創新,是金融創新的一種方式,因此會帶來風險。金融發展史充分證明,監管是消解風險的最有效方式,但在網際網路金融創新的過程中缺乏相應的監管制度、監管方式、監管方法,因此使得不法經營主體借助網際網路金融創新的名目進行違法犯罪活動。

  (三)我國民間融資立法不完善。目前網際網路金融創新風險主要來自民間金融借助網際網路和資訊技術的創新,如P2P、眾籌等。我國民間融資的立法本身就不完善,如我國對民間借貸調整的法律制度主要是《合同法》、《民法通則》的一般調整及1991年《最高人民法院關於人民法院審理借貸案件的若干意見》(現已廢止,自2015年9月1日起施行《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》)。除此之外沒有對民間借貸的特殊的調整規定。因此在面對民間借貸借助網際網路和資訊技術進行創新時,現有立法無法適應,使得風險不斷積聚。

  二、網際網路金融規範發展路徑

  (一)金融消費者教育。網際網路金融創新僅僅依靠金融監管是不夠的。最能解決根本問題的是對網際網路金融市場的參與主體進行金融知識教育、法律知識教育、風險認知教育。通過這些教育使投資者、融資者、消費者提高其金融行為能力。如果每個主體金融行為能力提高了,就能夠充分發揮此市場的約束作用,使得此市場的參與主體都成為監管者。

  (二)充分發揮行業自律組織的作用。一個新興行業在發展初期是靠行業協會自律的作用,通過行業協會保證行業公平競爭,避免“劣幣驅逐良幣”,維護整個行業健康發展。

  (三)推進網際網路金融創新法治化。亞堣h多德有句名言:法治應包含兩重意義,已經成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應該是本身制定得良好的法律。首先,網際網路金融創新應普遍服從已成立的法律。網際網路金融的本質仍然是金融,是金融就不能超脫金融的既有秩序和規範,就要普遍服從已成立的法律,必須內置於法秩序之中。實際上,在網際網路金融發展的過程中,並沒有服從已成立的法律制度,而是突破已禁止性的法律制度。其次,網際網路金融創新所服從的法律是良法。所謂良法要符合時代的客觀需求,隨著社會的發展變化而變化。德國學者弗媦w曼指出,“法律猶如有機體,必須隨著社會生活之發展變化而變化,並在變化中求其長生。否則,必不免陷於僵化,不能適應社會的需要”,“一個法律制度,如果跟不上時代的需要或要求,而且死死抱住上個時代的只具有短暫意義的觀念不放,那麼是沒有什麼可取之處的。在一個變換不定的世界中,如果把法律僅僅視為一種永琠坁漱u具,那麼它就不能有效地發揮作用。”金融本身經歷了由簡單到複雜的發展過程,不同歷史時期會呈現出不同的形式。網際網路金融是金融發展的一個歷史階段,是金融創新的一種方式。金融創新在多數情況下是規避法律的創新,因此導致了已定法律的滯後。法律滯後給網際網路金融帶來了法律制度的缺失風險,這已成為當今網際網路金融面臨的首要風險。因此,我國應及時根據網際網路金融本身的特徵,對已成立的法律進行修訂及相關立法,這樣才能保證網際網路金融的法治化,進而使其健康、穩定發展。

  (四)完善金融監管制度。我們現有的制度是否適應網際網路金融?實踐證明是有不適應的地方。因為原有的金融監管制度是通過監管金融機構本身,讓其能夠持續運營,盡而保持整個金融行業的穩定,不發生系統性風險。而現有金融創新主要是機構的創新,比如P2P平臺。P2P平臺是非金融機構,對非金融機構用原有監管金融機構的量化標準和方法是不適應的。從目前的網際網路金融風險事件看,對網際網路金融的監管應從保護消費者權益的角度來監管實體運營的機構和融資方。如保護消費者的安全權、知悉權、選擇權、公平交易權、索賠權、受教育權等各項合法權益,制定公平交易、反欺詐誤導、個人隱私資訊保護、充分資訊披露、消費爭端解決、反不正當競爭、弱勢群體保護、廣告行為、合同規範、債務催收等規定或指引。

  (作者係中國政法大學教授、網際網路金融法律研究院院長 李愛君。文章僅代表作者本人觀點,轉載請註明來自中國網際網路金融協會和《金融時報》“共促網際網路金融規範發展”專欄)  

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