“政策外”生二孩的罰款可否適用“有利追溯”

　　全國人大常委會會議在去年12月27日通過了關於修改人口與計劃生育法的決定，“全面二孩”從2016年元旦起開始實施。據此，廣東省率先完成了計生條例修訂，根據新條例，元旦前搶生二孩屬於違法行為，由有關行政執法機關依法處理。因此，一些懷二孩即將臨盆的孕婦為了不違法，想方設法“憋”到元旦後生寶寶。（1月3日《信息時報》）

　　以今年元旦為時間節點，提前一天生是“政策外”，須繳納社會撫養費；推後一天生就是“政策內”，即為合法二孩。正是這種新老政策轉換，讓許多預産期在2015年年末的孕婦們紛紛採取措施穩住肚子裏的孩子，盡全力讓二孩誕生在元旦零點紅線之後。但即便如此，也是幾家歡喜幾家愁，譬如在泉州，去年12月31日中午出生的孩子須繳納約10萬元社會撫養費，而在今年元旦淩晨出生的合法二孩，就“為他爸賺了8萬元”。

　　國人歷來有鑽政策空子的習慣，比如，當年各地房地産限購政策出臺，引發了一波波“離婚潮”。婚姻變故都可以用來當作鑽政策空子的工具，更何況是生孩子。然而，正如新聞報道中的編輯點評：孩子的出生就像天要下雨娘要嫁人，有自己的生長規律，強求不得，如果憋壞了孩子就得不償失了。這個道理其實不用輿論去呼籲，為人父母者有幾人不知道？只是，早生幾小時就要繳“罰款”，晚生幾小時就能省去幾萬塊，孕婦們實在是不得已而為之。

　　按照廣東省衛計委有關負責人的解釋，新條例實施前搶生二孩的，按照法不溯及既往的原則，對已經作出違法處理的不再改變；對尚未作出處理的，由有關行政執法機關和司法機關依法處理。“法不溯及既往”是一項基本的法治原則，我國《立法法》規定，法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往。照此法治原則，二孩合法的政策利好，是不能溯及到新條例實施前搶生二孩的。

　　然而，在法治原則框架內，作為“法不溯及既往”原則的補充，還有一條“有利追溯”原則。《立法法》在規定“法不溯及既往”原則時，補充規定“但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作出的特別規定除外”，這為“有利追溯”原則奠定了法律基礎。在我國民法中，“有利追溯”原則體現為，如果先前的某種行為或者關係在行為時並不符合當時的法律規定，但依照現行法律是合法的，並且對相關各方都有利，就應當依照新法承認其合法性並且予以保護。即使在刑法中，新法原則上不溯及既往，但新法不認為是犯罪的或處罰較輕的，適用新法，即“從新兼從輕”原則。

　　回到“政策外”二孩罰款問題上來，既然“全面二孩”政策已經落地，且孩子出生的時間節點並不以孕婦的意志來確定，從孩子的生長規律上講，早幾個小時出生和晚幾個小時出生都屬正常，所以不妨啟動《立法法》的“有利追溯”的補充原則，對新計生條例通過後、正式實施前出生的二孩，依照新法承認其合法性並且予以保護，免繳社會撫養費。事實上，這是法律良善的一面。（燕農）