海外工程項目應對疫情不可抗力有招

　　隨著新冠肺炎疫情被世界衛生組織認定為“國際關注的突發公共衛生事件”，部分國家和地區相繼採取了入境管制措施，對境外項目人員、設備物資通關入境製造了障礙，給開展境外業務的中國企業履行合同帶來了困難，給海外項目帶來了延期等違約風險。在鼓勵企業“走出去”，並積極參與“一帶一路”建設的大背景下，中國企業投資了大量海外項目，特別是能源電力、礦産資源和基礎設施領域的重大項目。這些在建海外投資項目大多在不同程度上遭受了疫情的影響。

　　中企海外工程項目該如何應對新冠肺炎疫情不可抗力的影響？走出去智庫（CGGT）近日轉發上海市建緯（北京）律師事務所高級合夥人宋玉祥的文章，其以海外特許經營投資項目為例，對中國對外投資企業減輕甚至消除疫情影響提出措施建議。

　　其他不可抗力下投資人獲補償有限

　　據宋玉祥介紹，海外特許經營投資項目協議通常規定有專門的不可抗力條款。為此，海外項目業主需要根據投資協議的規定，在相應的通知時限內向東道國政府和購電方（公路、鐵路、橋梁、港口、機場等基礎設施項目可能不存在特定的服務承購方）發出不可抗力通知和索賠通知，以向東道國政府和購電方索賠，必要時尋求下游承包商的配合和支持。

　　在海外特許經營投資實踐中，特許經營協議對不可抗力做了更進一步的分類，通常分為“政治性不可抗力”和“其他不可抗力”。在政治性不可抗力下，投資人獲得的救濟範圍更廣，而在其他不可抗力下，投資人能獲得的補償相對有限。並且，同是面對新冠肺炎疫情的影響，在不同海外項目上，業主享有的索賠範圍也可能不同。

　　對於在東道國境外的中國發生的疫情，通常被認定為“其他不可抗力事件”。在對於投資人條件較好的特許經營協議下，海外項目業主的索賠範圍除了能夠獲得商業投産日期的延期外，甚至能夠獲得一定的費用補償。例如，許多海外電站投資項目的電價分為容量電價和電量電價兩部分，在因其他不可抗力事件導致本能按期實現的COD延期時，就容量電價部分視為實現COD，即在疫情造成的COD延期期間仍然由購電方支付容量電價，以便於投資人償還貸款本息。但對於公路、鐵路、橋梁、港口、機場等基礎設施投資項目，許多項目的補償方式限于延長特許經營期，而難以獲得電站項目容量電價那樣的固定成本補償。

　　宋玉祥提示，考慮到不同行業、不同項目上的特許經營協議、購電協議和其他投資協議規定的救濟機制差別很大，上述補償機制僅為一般實踐，具體還需要分析投資協議甚至適用法律的具體規定。

　　爭取融資方還款展期或補充融資

　　在海外項目投融資實踐中，在融資協議下，項目建設期為還款寬限期，海外項目業主作為借款方在建設期內無需向融資方歸還貸款本金，這對項目的現金流而言尤其重要。因此，宋玉祥建議，如果海外項目根據投資協議無法獲得像電站項目涵蓋貸款本息的容量電價那樣的支付，海外項目業主需要儘快向融資方發出通知，申請還款展期。作為海外項目股東方的中國投資企業，特別是央企，也需要出面與融資方協調，以協助海外項目獲得融資方的還款展期批准。

　　同時，如果在承包合同下業主方需要向承包商補償部分費用，如項目實施方案變更費和復工費等，則業主方可能面臨現有投資預算不足、需要追加投資預算等問題。在此情況下，業主方還需要對項目進行補充融資。不管採取哪種方式，追加融資都可能需要股東方提供支持，特別是信用支持。

　　此外，項目主要合同文件的更改都需要經過融資方的批准。因此，如果項目業主向東道國政府獲得了投資協議下的COD展期，或者授予承包商以工期延長甚至變更合同價格，則需要變更原投資協議和承包合同，在簽署這些項目合同的變更文件之前，需要將這些變更文件報送融資方，事先獲得融資方的諒解和批准。

　　做好保險理賠前期準備工作

　　據宋玉祥介紹，海外投資項目涉及的保險種類眾多，總體可分為常規商業保險和信用保險兩大類。前者如項目建設階段的施工/安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責任險等，後者典型的為中國出口信用保險公司或世界銀行多邊投資擔保機構提供的信用保險或擔保。

　　宋玉祥建議，考慮到疫情不可抗力可能導致海外項目投資合同文件和承包合同文件，如上述特許權協議、購電協議和承包合同的變更，海外項目業主需要儘快向保險公司發出通知，告知項目受疫情影響的情況；將投資協議和承包合同等項目合同文件的變更事先報送保險公司，以獲得保險公司的批准；向保險公司申請並爭取其批准對保險期限的展期；如項目購買了可以涵蓋疫情影響造成損失的保險，特別是完工遲延保險和運營中斷保險等，需在保險合同規定的理賠時限內向保險公司提出保險理賠申請，並做好理賠所需的證據資料收集和保管工作。（何芬蘭）